青海住院醫(yī)師外科普通外科學問答題每日一練(2016.10.16)

某市甲、乙、丙三國有企業(yè)與市投資公司丁經(jīng)協(xié)商決定共同投資設立一從事生產(chǎn)經(jīng)營的有限責任公司。甲、乙、丙、丁四方訂立了發(fā)起人協(xié)議。協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：
(1)公司注冊資本200萬元，其中甲以土地使用權(quán)作價出資50萬元，乙以機器設備作價出資50萬元，丙以商標專用權(quán)和專利權(quán)作價出資60萬元(商標權(quán)和專利權(quán)各作價30萬元)，丁以現(xiàn)金出資40萬元。
(2)各方的出資均分兩期繳納。其中第一期出資額為各自認繳出資額的50%，在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)前繳納，第二期50%的出資在公司成立后的3年內(nèi)繳納。同時約定，乙所出資的機器設備，待公司成立后，仍由乙取回供其使用。
(3)甲、乙、丙三方出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額必須符合公司章程所定的價額。如果公司成立后發(fā)現(xiàn)所出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，由甲、乙、丙三方各自負責補足其差額，其他股東不對此負責。
(4)公司成立后的稅后利潤，由四方平均分配。公司成立后如果公司增加注冊資本，則由甲優(yōu)先認繳出資50%，乙優(yōu)先認繳20%，丙和丁各認繳15%。
要求：
根據(jù)本題所述內(nèi)容，分別回答以下問題：
·根據(jù)本題要點(1)所述內(nèi)容，甲、乙、丙、丁對公司的出資比例是否符合法律的規(guī)定?為什么?
·本題要點(2)所述內(nèi)容是否符合法律規(guī)定?并說明理由。
·本題要點(3)所述內(nèi)容是否符合法律規(guī)定?為什么?
·根據(jù)本題要點(4)所述內(nèi)容，甲、乙、丙、丁對公司利潤分配及公司增加資本時各方優(yōu)先認繳比例的約定是否符合規(guī)定?并說明理由。

甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司(以下簡稱公司)，并共同制定了發(fā)起人草案。該草案中擬訂的公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時間分別為如下：
(1)甲出資180萬元，其中：貨幣出資70萬元、計算機軟件評估作價110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立之日起3個月內(nèi)繳足。
(2)乙出資150萬元，其中：機器設備作價出資100萬元、特許經(jīng)營權(quán)出資50萬元，自公司成立之日起6個月內(nèi)一次繳足。
(3)丙以貨幣270萬元出資，約定一次繳清出資。但是丙又與第三人A達成了一份協(xié)議，約定由A代墊資金協(xié)助丙繳付全部的貨幣資金，按照丙與A的約定，在公司驗資后由丙再將出資的資金抽回以償還A，丙在1個月內(nèi)補足該部分的出資。
公司的發(fā)起人草案經(jīng)過法律專業(yè)人士指出問題并修正后擬訂了正式的發(fā)起人協(xié)議，甲、乙、丙均在協(xié)議上簽名。后甲、乙、丙開始履行發(fā)起人協(xié)議并聘請B會計師事務所對公司的出資情況進行驗資，B會計師事務所驗資過程中發(fā)現(xiàn)乙出資的機器設備評估價值為100萬元，類似設備市場價值100萬元，但該機器設備明顯為二手舊設備，而且技術(shù)水平相對落后，會計師事務所的相關(guān)人員查閱該評估報告和相關(guān)情況后發(fā)現(xiàn)異常，但未予處理。除此之外，B會計師事務所沒有發(fā)現(xiàn)其他的問題，便出具了驗資報告，并在驗資報告后注明“本報告僅供工商登記使用”。
公司經(jīng)過工商行政管理機關(guān)登記后依法成立，丙依照與A協(xié)議的約定，將其投入的貨幣資金270萬元從公司賬戶中劃回到A公司賬戶，但一直未補齊該部分出資，甲和乙依照發(fā)起人協(xié)議的約定要求丙立刻補足出資，遭到了丙的拒絕，隨后，甲和乙要求第三人A公司承擔此責任，A公司以自己僅僅是中間人為理由拒絕承擔任何責任。
公司成立后除了正常經(jīng)營之外，還向建設銀行貸款300萬元，后由于公司投資決策失誤，貸款所投的項目血本無歸，建設銀行的貸款無法得到清償，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)乙所出資機器設備價值顯著低于公司所定價值，便就未清償貸款要求乙以未足額出資部分承擔責任，乙以該機器設備是因市場變化導致的貶值，與本人無關(guān)為由拒絕補足，建設銀行又向出具驗資報告的B會計師事務所要求賠償，B會計師事務所拒絕承擔賠償責任，理由有兩個，一是“本所在驗資中并非故意出具，即便承擔也僅僅是就被審計單位賠償后不足部分來承擔”，二是“本所在驗資報告上已經(jīng)注明是僅供工商登記使用，跟銀行貸款沒有關(guān)系”，隨后，建設銀行依法向人民法院提起了訴訟。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
·公司出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。甲以計算機軟件和乙以特許經(jīng)營權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。甲、乙分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
·丙以第三人代墊資金的方式后再歸還的形式進行出資是否符合規(guī)定?A公司拒絕承擔任何責任的說法是否合法?簡要說明理由。
·乙拒絕補足出資的理由是否正確?該部分出資應該由誰來補足?簡要說明理由。
·B會計師事務所提出的兩個理由是否正確?簡要說明理由。

甲、乙等企業(yè)擬聯(lián)合組建設立"A有限責任公司"（以下簡稱A公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1／2以上表決權(quán)的股東，1／2以上的董事或1/2以E的監(jiān)事提議召開。在申請公司設立登記時，工商行政管理機構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。2010年3月，A公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，評估作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設立了董事會。2013年2月，A公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則由其他股東承擔連帶責任。2013年3月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會制定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元，新增的5000萬元一部分由原有股東認繳，另外一部分由新股東認繳。增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，7家股東出資總和為7830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的78.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為2170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的21.7%。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。
要求：根據(jù)以上事實并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題：
（1）A公司設立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處？并說明理由。
（2）A公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法？并說明理由。
（3）根據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，A公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？如果甲以訴訟時效已過為理由拒絕履行出資義務，人民法院是否支持？并分別說明理由。
（4）A公司股東會作出的增資決議是否合法？并說明理由。

A股份有限公司為一家于2011年1月在上海證券交易所上市交易的上市公司（以下簡稱"A公司"），其實收股本為人民幣12000萬元，均為普通股，每股票面金額為1元，董事會由7名董事組成。2014年2月，中國證監(jiān)會在對A公司進行的例行檢查中發(fā)現(xiàn)如下事實。
（1）A公司于2013年3月18日召開了2012年度股東大會，在該次股東大會上審議通過了A公司對控股股東B公司向C銀行借款提供擔保的決議。經(jīng)查：在股東大會進行該項表決時B公司未參與表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的52.4%獲得通過。（注：擔保金額未超過資產(chǎn)總額30%）
（2）A公司因原材料成本大幅上漲，造成2013年度虧損560萬元，股東大會決議以360萬元的法定公積金和200萬元的資本公積金彌補虧損。
（3）A公司原董事會秘書甲因個人原因于2013年2月辭職離任，A公司未將該事項向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報送報告，也未予公告。經(jīng)查，甲于2013年7月轉(zhuǎn)讓了其所持A公司股份的20%。
（4）A公司總經(jīng)理乙違反公司章程的規(guī)定，擅自決定將公司200萬元的資金借貸給其親屬投資開發(fā)房地產(chǎn)項目，獲得好處費20萬元，后由于房地產(chǎn)市場行情劇變，該筆借款至今無法收回，給A公司造成了損失。經(jīng)查，連續(xù)180日以上合計持有A公司普通股1.88%股份的26位股東，于2013年4月聯(lián)名書面請求A公司股東大會就此向人民法院提起訴訟，要求乙承擔賠償責任，但A公司股東大會除將乙所得的20萬元好處費收歸公司所有外，未就要求乙賠償事項向人民法院提起訴訟。A公司的上述26位股東為了公司的利益，于2013年7月以自己的名義直接向人民法院提起了訴訟。
（5）2014年1月，A公司向中國證監(jiān)會申請發(fā)行優(yōu)先股6100萬份，共籌集資金24400萬元，已知2013年A公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)是50000萬元，A公司自2011年1月上市以后未發(fā)行新股。
要求：根據(jù)《公司法》和相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章，分析回答下列問題。
（1）根據(jù)本題（1）所述事實，說明A公司股東大會做出的對B公司提供擔保的決議是否合法？并說明理由。
（2）根據(jù)本題（2）所述事實，說明A公司股東大會彌補虧損的決議是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題（3）所述事實，說明A公司未就董事會秘書甲離任事項向有關(guān)部門報告和公告，以及轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的做法是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)本題（4）所述事實，分析說明乙所得的好處費是否應歸A公司所有？人民法院是否會受理A公司26位股東的訴訟？并分別說明理由。
（5）根據(jù)本題（5）所述事實，分析說明發(fā)行優(yōu)先股的數(shù)量和籌集資金是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

2011年1月，A國有企業(yè)集團（以下簡稱A集團）擬將其全資擁有的B國有獨資公司（以下簡稱B公司）整體改制設立C股份有限公司。A集團制定了相應的方案，該方案有關(guān)要點如下：B公司截至2010年12月31日經(jīng)評估確認的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團擬聯(lián)合D公司、趙某和錢某共同發(fā)起設立C股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為9000萬元（每1股面值為1元。下同）其中：A集團擬將B公司的全部凈資產(chǎn)折合為股本5000萬元，D公司、趙某和錢某分別以現(xiàn)金2000萬元、1000萬元和專利技術(shù)1000萬元出資。該公司于2012年2月首次公開發(fā)行股票并上市，向社會公開發(fā)行的股份數(shù)額為5000萬元，原有股東沒有認購新股。3月，該公司董事會擬增加董事，公司召開股東大會討論有關(guān)董事會中董事選舉的問題，7名董事候選人相關(guān)情況，以及擬在股份有限公司任職情況如下：張某，擬任董事，海外研究生畢業(yè)，現(xiàn)欠招商銀行一筆數(shù)額較大的留學歸國人員創(chuàng)業(yè)貸款到期尚未清償。王某，擬任董事，本科學歷，現(xiàn)擔任C股份有限公司監(jiān)事職務。李某，擬任董事，大專學歷，現(xiàn)擔任D公司總經(jīng)理。趙某，擬任董事，大專學歷，C股份有限公司成立時的發(fā)起人，在C股份有限公司上市時沒有認購發(fā)行的股份。2006年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理。2007年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對該企業(yè)破產(chǎn)負有個人責任。錢某，擬任獨立董事，工學博士學歷，C股份有限公司成立時的發(fā)起人，在C股份有限公司上市時沒有認購新發(fā)行的股份。孫某，擬任獨立董事，管理學博士學歷，現(xiàn)擔任D公司副經(jīng)理。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容以及公司法律制度的相關(guān)規(guī)定，回答下列問題。
（1）根據(jù)方案要點內(nèi)容，分析擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、變更B公司的組織形式時的折股方案是否符合《中華人民共和國公司法》的規(guī)定？并分別說明理由。
（2）分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔任董事或相關(guān)職務的任職資格條件？并分別說明理由。